Blog

¿Qué son las Operaciones Vinculadas

                                     ¿QUE SON LAS OPERACIONES VINCULADAS?

Ley 27/2014, sobre el Impuesto de Sociedades (en adelante LIS), las define en su Art. 18 LIS como determinadas operaciones realizadas entre Personas Físicas o Jurídicas, entre las que existe cierto grado de relación.

 

Personas o Partes vinculadas

El Antecitado Art. 18 LIS, define los supuestos que entiende que va a existir vinculación, y son los siguientes:

  • Una entidad y sus socios o partícipes.
  • Una entidad y sus consejeros o administradores, salvo en lo correspondiente a la retribución por el ejercicio de sus funciones.
  • Una entidad y los cónyuges o personas unidas por relaciones de parentesco, en línea directa o colateral, por consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado de los socios o partícipes, consejeros o administradores.
  • Dos entidades que pertenezcan a un grupo.
  • Una entidad y los consejeros o administradores de otra entidad, cuando ambas entidades pertenezcan a un grupo.
  • Una entidad y otra entidad participada por la primera indirectamente en, al menos, el 25% del capital social o de los fondos propios.
  • Dos entidades en las cuales los mismos socios, partícipes o sus cónyuges, o personas unidas por relaciones de parentesco, en línea directa o colateral, por consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado, participen, directa o indirectamente, en, al menos el 25 % del capital social o de los fondos propios.
  • Una entidad residente en territorio español y sus establecimientos permanentes en el extranjero.

1- En los supuestos que la vinculación venga definida en función de los socios, partícipes o administradores, la participación deberá ser como mínimo del 25%.

2- Existe grupo cuando una Sociedad controle o pueda controlar a otra u otras conforme a los requisitos del Art. 42 del Código de Comercio, independientemente de su residencia y de la obligación de formular cuentas consolidadas.

 

Efectos de las Operaciones Vinculadas

Producen efectos sobre varios aspectos, que detallo a continuación:

Contables

Estas Operaciones, deben estar recogidas e informadas en las Cuentas Anuales, en concreto en la Memoria, tanto del Plan General Contable (en adelante PGC), como el PGC PYMES

 

Fiscales

A fin de cumplir con los requisitos de información de la Agencia Tributaria, se creó por Orden HPF/816/2017, el Modelo informativo 232, entró en vigor en el período impositivo 2016.  Están obligados a presentarlo sujetos pasivos del IS, IRPF, Impuesto de la Renta de no Residentes (en adelante IRNR) y entidades en atribución de rentas. Es una declaración de tipo informativo, que se presenta vía telemática, compleja de cumplimentar, y que debe presentarse el 30 de noviembre de cada período impositivo.  No todos los Sujetos Pasivos están obligados, existen unos límites

Es fundamental la custodia de toda documentación, así como la correcta valoración, por qué la Agencia Tributaria puede comprobar que estas Operaciones se hayan valorado correctamente, así como que se custodie la documentación. El hecho de presentarlo de forma incompleta o inexacta, o fuera de plazo conlleva sanción Tributaria muy gravosa.

 

Valoración de las Operaciones Vinculadas

La LIS, indica que estas Operaciones deben ser valoradas a Precio de Mercado, definido como el que habrían acordado personas o entidades independientes en condiciones de libre competencia.

El Art. 18.4 LIS determina 5 métodos para la Valoración que la LIS deja a libertad del Sujeto Pasivo:

  • Método del Precio Comparable no controlado: Por el que se compara el precio del bien o servicio en una operación entre personas vinculadas con el precio de un bien o servicio de características similares en una operación entre personas o entidades independientes.
  • Método del Precio de Reventa: Por el que se sustrae del precio de venta de un bien o servicio el margen que aplica el propio revendedor en operaciones idénticas o similares con personas o entidades independiente.
  • Método del Coste Incrementado (C+): Por el que se añade al valor de adquisición o coste de producción del bien o servicio el margen habitual en operaciones idénticas o similares con personas o entidades independientes
  • Método del resultado de la distribución del resultado o beneficio: Por el que se asigna a cada persona o entidad vinculada que realice de forma conjunta una o varias operaciones la parte del resultado común derivado de dicha operación u operaciones, en función de un criterio que refleje adecuadamente las condiciones que habrían suscrito personas o entidades independientes en circunstancias similares
  • Método del margen neto operacional: Por el que se atribuye a las operaciones realizadas con una persona o entidad vinculada el resultado neto, calculado sobre costes, ventas o la magnitud que resulte más adecuada en función de las características de las operaciones idénticas o similares realizadas entre partes independientes, efectuando

La Propia LIS, indica que la elección del método de valoración dependerá de la Operación Vinculada, la disponibilidad de información fiable y el grado de comparabilidad entre las operaciones vinculadas y no vinculadas.

También prevé la LIS, la posibilidad de valoración por otros métodos aceptados o técnicas de valoración generalmente aceptados, que respeten el principio de libre competencia, incluyendo el Acuerdo Previo de Valoración, que consiste en que la Administración Tributaria determine el Valor de Mercado de las Operaciones efectuadas entre Partes Vinculadas, con carácter previo a su realización. Estas solicitudes se acompañan de una propuesta en la que se fundamenta el Valor normal de Mercado.

 

En definitiva, nos hallamos ante una materia compleja, fiscalmente muy sensible y donde sino se lleva a cabo una correcta valoración y contabilización, es probable que la Agencia Tributaria inicie procedimiento Inspector.

Diferencias entre la Sociedad Limitada y la Nueva Empresa

DIFERENCIAS ENTRE LA SOCIEDAD LIMITADA Y LA SOCIEDAD LIMITADA NUEVA EMPRESA

ANALISIS DE LA SOCIEDAD LIMITADA NUEVA EMPRESA

La Sociedad Limitada Nueva Empresa (en adelante SLNE), es una especialidad de la Sociedad Limitada, creada por la Ley 7/2003 y modificada por el RDL 1/2010, de 2 de Julio de Sociedades de Capital, (en adelante LSC, que nace con la idea de acelerar el proceso de constitución, y reducir los costes. La Ley 7/2003 (modificada por la Ley 1/2010 LSC) regula la forma de constitución telemática, aunque se mantiene la forma presencial.
La primera ventaja de la forma telemática es que cumplimentando un Documento Único Electrónico (en adelante DUE), el único desplazamiento que realizamos es a la Notaria. El/La Notario, remitirá la Escritura de Constitución al Registro Mercantil competente que califica e inscribe la SLNE en un plazo máximo de 24 horas
El DUE no solo va a cumplimentar los Estatutos Sociales, sino todos los trámites con la Tesorería General de la Seguridad Social y Agencia Estatal de Administración Tributaria.
La segunda ventaja que vamos a encontrar en las SLNE, son ciertos incentivos fiscales, que detallo a continuación, teniendo en cuenta, que es una Sociedad Mercantil y por ello sujeta al pago del Impuesto sobre Sociedades (en adelante IS):
• Aplazamiento del Pago del IS, sin aportar garantías, durante los dos primeros ejercicios impositivos.
• No tiene obligación de efectuar pagos fraccionados de IS durante los dos primeros ejercicios impositivos.
• Aplazamiento del pago del Impuesto de Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos Documentados.
• Opción de optar por el fraccionamiento o aplazamiento con o sin garantías de las retenciones trimestrales o ingresos a cuenta del IRPF, durante el primer ejercicio.
• Está permitido la creación de una Cuenta-Ahorro empresa, cuyos fondos deben destinarse a la creación de una SLNE, el régimen fiscal es muy parecido al de las Cuentas-Vivienda.
La SLNE presenta algún inconveniente, que detallo a continuación:
• Tiene limitado el número de socios a 5 como máximo
• La denominación social inicialmente serán los apellidos el nombre y el DNI de uno de los socios fundadores, más un código alfanumérico (ID CIRCE)

DIFERENCIAS ENTRE SL Y SLNE

• Capital Social
El capital social es como mínimo de 3000€ y no puede superar los 120.000€. Debe estar totalmente desembolsado, y no es obligatorio llevar libro registro de socios.

• Objeto Social
El objeto social es genérico, ello permite mayor flexibilidad en el tráfico mercantil, sin que sea necesario modificar los estatutos sociales.
Pueden utilizarse unos Estatutos orientativos, regulados por la Orden JUS/1445/2003, y al menos deben incluir uno de los objetos recogidos en el Art.436.1 LSC.

• Socios
Los socios tienen que ser necesariamente Personas Físicas, con la excepción de que la Persona Física ya sea Socio de otra SLNE Cabe la Unipersonalidad en la SLNE, es decir que solo exista un socio.
Cabe la transmisión de las participaciones, con una excepción no pueden transmitirse a Personas Jurídicas (una empresa), deben transmitir estas Participaciones a una Persona Física, en el plazo máximo de 3 meses

• Órganos sociales
Puedo definirlos como los Órganos de Administración y control de la SLNE, y son dos
a) Junta General: Es el Órgano soberano de Gobierno de la SLNE, formado por todos los socios, se puede convocar por correo electrónico, en cuyo caso no será necesaria notificación al Boletín Oficial del Registro Mercantil (BORME)
b) Órgano de Administración: Es el Órgano encargado de la Representación de la Sociedad, y puede organizarse, mediante un Administrador o Administradores, nunca bajo la forma de consejo de Administración, por lo general la duración del cargo suele ser indefinido, y su retribución depende de la Junta General.

• Responsabilidad de los socios
El régimen de responsabilidad frente a terceros alcanza hasta donde cada socio haya aportado.

• Modificaciones Estatutarias
La SLNE únicamente puede realizar estas modificaciones que relato a continuación.
a) Cambio de Denominación Social, es decir, cambio de nombre de la sociedad, para lo que será necesario Certificación del Registro Mercantil Central, este será obligatorio cuando el Socio Fundador qué de nombre a la SLNE, pierda la condición de Socio, y es gratuito durante los 5 primeros meses
b) Cambio de Domicilio social
c) Dentro de los límites fijados el capital social
Cualquier otra Modificación supondrá la Transformación de la SLNE en SL u otro tipo Societario. Cabe la transformación en SL, u otra forma Societaria por acuerdo de Junta General (mayoría ordinaría), para lo que habrá que adaptar los estatutos.

• Causas de disolución
La SLNE se disolverá por las mismas causas legales (Art.360 y ss. LSC), y por las previstas en los Estatutos, Además, es motivo de disolución las pérdidas que dejen reducido el Patrimonio neto a la mitad del Capital social en el plazo de 6 meses

En definitiva, nos encontramos ante una forma social creada para pequeñas y medianas empresas, tratando de simplificar los trámites administrativos, Entiende el Legislador que esta figura, generan riqueza y empleo, y para dotarlas de mayores posibilidades de desarrollo y control, se configuran en la forma que he detallado

¿Cómo dividir una herencia?

No existe en Derecho español una norma única en Derecho de Sucesiones. Debo distinguir por un lado el Derecho común, recopilado en el Código Civil (en adelante CC), y por otro, los Derechos Forales, que determinadas Comunidades Autónomas con competencia en la materia han desarrollado, en concreto, Cataluña, Aragón, Baleares, Navarra, Galicia y País Vasco.

División de una herencia en el derecho común

Responder a esta cuestión, exige la mayor cautela posible, ya que cada caso es diferente, y puede estar afectado por alguno de los Derechos Forales, que antes he citado.

En primer lugar, siguiendo la sistemática del CC, debo definir el concepto de legítima, como aquella parte de bienes y Derechos de la que el testador no puede disponer por haber reservado el CC a ciertos herederos denominados herederos forzosos o legitimarios.

¿Quién considera el CC heredero forzoso o legitimario?

Según dispone el Art. 807 del CC, los herederos forzosos o legitimarios son:

  • Hijos y Descendientes, respecto de sus padres y ascendientes
  • Padres y Ascendientes, respecto de sus hijos y descendientes
  • El viudo o la viuda en la forma establecida en el Código Civil

El Código Civil divide la herencia en tres partes

El CC, reparte esta parte de herencia de la siguiente forma:

  1. Tercio de Legítima: Se reparte entre los descendientes a partes iguales. En el caso que alguno de los llamados a heredar haya fallecido, heredarán sus descendientes mediante el llamado Derecho de Representación.
  2. Tercio de Mejora: Se reparte entre los descendientes, aunque no de forma igualitaria, en el caso de fallecimiento de alguno de los herederos, heredarán sus descendientes, mediante el Derecho de Representación. Cabe la opción de mejorar a los nietos viviendo los padres,
  3. Tercio de Libre disposición: Esta parte es libre el testador de repartirla con absoluta libertad a quien quiera, SEA O NO HEREDERO.

¿Heredan siempre estos herederos forzosos?

NO, para ello el CC regula la figura de la desheredación, que es el acto por él que él testador, priva a uno o varios de sus herederos forzosos de la porción de herencia que la ley reservaba, sus causas son EXCLUSIVAMENTE, las incluidas en los Arts. 852 a 855 CC. El procedimiento lo regula el Art. 848 CC, que puedo resumir de esta forma:

  1. Debe estar fundada expresamente en alguna de las causas que la Ley prevé, designando al legitimario con total claridad
  2. La causa debe ser cierta, así en el caso que el desheredado niegue la causa, la prueba, corresponderá al resto de legitimarios, en caso de haberlos.
  3. Debe realizarse en Testamento

Si la desheredación no se lleva a cabo siguiendo este procedimiento, el desheredado, queda protegido y recibirá la legítima que le corresponda. De igual forma las donaciones recibidas en vida NO son revocables salvo que la causa de desheredación lo sea también de la donación.

Finalizar indicando que la reconciliación entre el ofensor y el ofendido, deja sin efecto la desheredación.

Las donaciones realizadas en vida del testador

Nos encontramos ante lo que el CC, en su Art. 1035 CC define como BIENES COLACIONABLES, que es la obligación que tiene todo heredero forzoso a aportar a la masa hereditaria, el valor de los Bienes y Derechos, recibidos en vida del causante.

Existirá obligación de traer a la masa hereditaria, cuando se cumplan estos requisitos, y siempre que no sean mejoras:

  1. Que alguno de los legitimarios reciba en vida del testador donación de Bien o Derecho, de su propiedad.
  2. Que haya más de un heredero forzoso
  3. Que sea a título lucrativo (con ganancia para el donatario)

La valoración de esos Bienes y Derechos, según el Art. 1045 CC que será el que tendría a fecha de abrir la sucesión, NUNCA a la fecha de donación, de manera que los menoscabos y las perdidas juegan en favor del donatario.

Todo heredero forzoso, debe traer a la masa hereditaria el valor de todo Bien y Derecho, recibido en vida del causante, a fin de computarlo en la regulación de las legítimas, y el heredero que hubiese recibido donación en vida del causante, como indica el Art. 1047 CC, tomará de menos en la masa hereditaria tanto como ya hubiese recibido, es decir el CC. nos hallamos ante una norma protectora de las legítimas.

Los frutos e intereses percibidos por el legitimario NO deben traerse a la masa hereditaria, conforme dispone el Art. 1049 CC

Pero no todas las donaciones están sujetas a colación, los Art. 1041 y 1042 CC, disponen que ciertos gastos como los de alimentos, aprendizaje, equipo ordinario, entre otros no serán colacionables. Ni aquellos gastos que hubiera efectuado los padres para cubrir necesidades especiales de sus hijos con discapacidades.

Tampoco serán colacionables las donaciones efectuadas con dispensa de colación, reguladas en el Art. 1036 CC, al respecto entiendo, que dicha dispensa debe encontrarse EXPRESAMENTE bien en el acto de Donación, que también es posible realizarla en testamento, en base a la autonomía de la voluntad.

Menú