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EL NUEVO IMPUESTO SOBRE TRANSACCIONES FINANCIERAS

EL NUEVO IMPUESTO SOBRE LAS TRANSACCIONES FINANCIERAS

 

El Impuesto sobre las Transacciones Financieras o ITF, aprobado por Ley 5/2020, de 15 de octubre. Es un Impuesto Indirecto, que grava la adquisición de acciones de Compañías ESPAÑOLAS, que cumplan estos requisitos, que cito más adelante.

 

¿CUAL ES EL HECHO IMPONIBLE DE ESTE IMPUESTO?

 

Constituye hecho Imponible de este Tributo, conforme dispone el Art. 2 Ley 5/2020, por lo que estarán sujetas al pago del ITF, las siguientes:

1.Adquisiciones, a título oneroso, de acciones, de compañías cotizadas españolas que cumplan los siguientes requisitos:

  • Que el valor de capitalización bursátil de la sociedad sea superior a 1.000 millones a fecha del 1 de diciembre del año anterior.
  • Que las empresas tengan acciones admitidas a cotización en España o en un mercado regulado de otro país miembro de la Unión Europea. También está gravadas las compras de acciones españolas que coticen en otros mercados extranjeros.

2.Las operaciones que se realicen dentro y fuera de mercado, como ocurre con las aplicaciones sobre acciones, independientemente del establecimiento de la entidad emisora

Las adquisiciones onerosas de valores negociables e los valores negociables constituidos por certificados de depósito representativos de las acciones

3.Instrumentos Financieros derivados, se hallarán sujetos, si en el momento de su liquidación o ejecución, de lugar a una entrega de acciones o de valores negociables constituidos por certificados de depósito representativos de esas acciones se produciría la sujeción al impuesto.

 

EXENCIONES

 

No obstante, se prevén una serie Operaciones exentas de este tributo, y que entre otras son

  • Las Ofertas Públicas de Venta (OPV)
  • Las Operaciones derivadas de reestructuración empresarial.
  • Las Operaciones entre sociedades del mismo grupo.
  • Adquisición de Acciones Propias.
  • Retribución de dividendos a los accionistas conocidos como script dividend
  • Las Operaciones Intradía, con venta antes del cierre del mercado.

 

DEVENGO Y SUJETO PASIVO

 

El ITF devenga en el momento en el que se produzca la anotación de los valores a favor del adquirente, en un servicio de custodia.

Respecto al Sujeto Pasivo, como norma general lo será quien reciba la orden de compra, que a su vez lo repercutirá al cliente final.

 

BASE IMPOSNIBLE Y LIQUIDACIÓN

 

La Base Imponible es el importe de la operación, excluyendo costes de tramitación y comisiones de los intermediadores

Tipo imponible de este impuesto es del 0,2%

Sujetos Pasivos son las entidades intermediadoras. Su plazo de liquidación es mensual entre el 10 y 20 del mes siguiente al período de liquidación. No obstante, la propia AEAT, ha indicado, que las primeras liquidaciones, correspondientes a enero y febrero, no se llevarán a cabo hasta marzo., o sea del 10 al 20 de abril, y AEAT, ha creado el modelo 604 para la liquidación de este tributo.

 

CONCLUSIONES

 

No creo que el mercado se halle preparado para la creación de este Impuesto. Me sorprenden varias cuestiones de este ITF, tal y como se ha planteado:

1.En sede de Presupuestos Generales del Estado o PGE, se estimó, una recaudación , una recaudación de 850 millones de €, posteriormente ratificada por AEAT, algo bastante complejo de cuantificar y cifra que ya ha puesta en duda tanto por el Banco de España o BDE, como por la AIREF.

 

2.El volumen de Operaciones realizadas en el IBEX -35, se va a reducir sin ningún lugar, y para las empresas va a ser más complejo obtener financiación. Hay que tener en cuenta que no solo afectará a las propias Empresas, sino también es posible que afecte a las Gestoras de Fondos de Inversión y Planes de Pensiones.

 

3.A destacar que tras entrada en vigor del ITF, las estimaciones del PIB español tuvieron que ser reconsideradas a la baja, tanto por el propio Ministerio de Economía, como por varios Organismos entre ellos la Comisión Europea, y BBVA Research.

 

4.Existen formas de eludir el pago del ITF, con una correcta planificación fiscal. Me llama particularmente la atención, la exención sobre las Operaciones Intradía, que sin ningún género de duda va a favorecer las operaciones de especulación, algo con lo que James Tobin, no rechazaría.

 

5.En sede de PGE se calificaba este Impuesto, como algo que solo van a pagar los ricos. Como Impuesto Indirecto será repercutido a la clase media, la que ya soporte bastante carga tritutaria.

 

6.Para finalizar, y en mi modesta opinión lo que el Sistema tributario necesita es una profunda reforma, que no pasa por el incremento de Impuesto.

¿QUE ES LA AUTOCARTERA EN LAS SOCIEDADES MERCANTILES? ¿ES POSIBLE? ¿CUANDO ES POSIBLE?

ACCIONES O PARTICIPACIONES EN AUTOCARTERA ¿ES POSIBLE? ¿CUÁNDO ES POSIBLE LA AUTOCARTERA?

 

La Autocartera, o negocios sobre las acciones propias, se define como la adquisición de Acciones, por parte de la propia Sociedad. O bien en el supuesto que adquiere las de la Sociedad Dominante, siempre y cuando exista grupo de empresas.

 

¿Es Posible?

Si es posible tanto para Sociedades Limitadas (SL) como Sociedades Anónimas (SA), si bien la Ley clasifica los negocios sobre las acciones propias en dos clases:

a) Adquisición Originaria: son aquellos supuestos en los que la propia Sociedad Emite o adquiere sus propias Acciones.

b) Adquisición Derivativa: son aquellos supuestos en los que entra un nuevo Accionista

Los supuestos de Adquisición originaria de Acciones, están prohibidos, en todos los supuestos conforme dispone el Art. 134 Texto Refundido Ley de Sociedades de Capital 1/2010 (LSC), son adquisiciones originarias:

a) Emitir Acciones por la Sociedad para crear una Sociedad.

b) Emitir Acciones por la Sociedad para aumentar el capital.

Lo que trata de hacer la ley es proteger la integridad del capital social, y la capacidad para tomar acuerdos en Junta General, y se regula un régimen de responsabilidades en el Art. 139 LSC.

 

¿Cuándo es posible?

Es posible en los supuestos de Adquisición Derivativa, es decir en aquellos supuestos en los qué entra un nuevo Accionista, y la Ley distingue dos operaciones:

a) Adquisición condicionada: Este tipo de adquisición, se regula en él Art. 146 LSC, que es viable siempre y cuando:

1) Que haya sido autorizada por la Junta General, estableciendo el máximo de Acciones o Participaciones a adquirir, su contravalor mínimo y el plazo no puede exceder de 5 años.

2) Que el valor nominal de las acciones adquiridas, sumándose al de las que ya posean no exceda del 20%.

3) Que no se trate de acciones propias parcialmente desembolsadas, salvo los supuestos de adquisición a título gratuito.

4) El resultado de esta Operación no puede dejar el Patronio Neto por debajo del Capital Social mas Reservas Legales y Estatutarias.

 

b) Adquisición libre de acciones o Participaciones: Esta clase de Operación, viable tanto para Sociedades Limitadas (SL) como SA, pero con distinto régimen, se regula en el Art. 144 LSC, en los siguientes supuestos, analizo primero los supuestos de las SA:

1) Cuando las Acciones o Participaciones propias se adquieren en ejecución de un acuerdo de reducción de capital adoptado por la sociedad.

2) Cuando las Acciones o Participaciones formen parte de un Patrimonio adquirido a título universal.

3) Cuando las Acciones o Participaciones que estén íntegramente liberadas sean adquiridas a título gratuito.

4) Cuando las Participaciones o acciones íntegramente liberadas, se adquieren como consecuencia de una adjudicación para satisfacer un crédito de la sociedad frente a su titular.

Los Acciones adquiridas mediante los supuestos 2 y 3 deben ser enajenados en el plazo de 3 años conforme dispone el Art. 145 LSC.

Adquisición derivativa por parte de Sociedades Limitadas

Al igual que las Sociedades Anónimas solo está permitida la adquisición derivativa, en los supuestos recogidos en el Art. 140 LSC:

1) Cuando las Participaciones o Acciones formen parte de un Patrimonio adquirido a título universal o como consecuencia de una adjudicación para satisfacer un crédito de la sociedad frente a su titular

2) Cuando las Participaciones se adquieran en ejecución de un acuerdo de reducción de capital.

3) Cuando se adquieran en el caso previsto en el Art. 109.3 LSC, supuesto de transmisión forzosa.

4) Cuando la adquisición haya sido autorizada por la Junta General, y se efectúe con cargo a beneficios o reservas de libre disposición y tenga por objeto Participaciones de un socio separado o excluido.

Las Participaciones deben ser enajenadas o amortizadas, respetando el régimen legal o estatutario de transmisión en todos los casos, en un plazo de 3 años conforme dispone Art.141 LSC.

 

Régimen aplicable a la tenencia de acciones propias

Respecto al Régimen aplicable a la Autocartera, quedan en suspenso todos los Derechos de Voto que formen la Autocartera, en concreto el de voto.

Los Derechos económicos inherentes a las Acciones propias, excepción hecha a la asignación gratuita serán atribuidos proporcionalmente a las nuevas acciones.

Las acciones nuevas se computarán en el capital a efectos de calcular las cuotas necesarias para la constitución y adopción de acuerdos.

Pensiones Compensatorias en Separaciones y Divorcios

 

LA PENSIÓN COMPENSATORIA EN PROCEDIMIENTOS DE SEPARACIÓN Y DIVORCIO

 

Concepto

Se regula en el Art. 97 Código Civil (CC), y se define como la prestación que debe satisfacer un cónyuge al otro, cuando se produce un desequilibrio económico en relación con la posición del otro cónyuge.

Existen por tanto una serie de requisitos para solicitar este tipo de Pensión:

a)  Se trata de un Derecho Personalísimo qué debe solicitarlo el cónyuge afectado, no puede ser solicitado de oficio.

Quiere esto decir qué pese a que exista mutuo acuerdo, jurídicamente es más seguro presentar demanda judicial en los términos previstos en los Arts. 770 de la Ley de Enjuiciamiento Civil (LEC) y 90 CC.

b) El desequilibrio económico solo debe existir en uno de los cónyuges.

c) Debe existir un empeoramiento económico del cónyuge en relación con la situación que tenía en el Matrimonio.

La Pensión Compensatoria, conforme dispone, el Art. 97 CC, se determina como he dicho bien en Convenio Regulador de la Separación o Divorcio, bien en Sentencia Judicial, a falta de acuerdo entre los cónyuges, conforme a los siguientes criterios:

a) La edad y el estado de salud

b) La cualificación profesional y las probabilidades de acceso a un empleo

c) La dedicación pasada y futura a la familia

d) La colaboración con su trabajo en las actividades mercantiles, industriales o profesionales del otro cónyuge.

e) La duración del matrimonio y de la convivencia conyugal.

f) La pérdida eventual de un derecho de pensión.

g) El caudal y los medios económicos y las necesidades de u o y otro cónyuge.

h) Cualquier otra circunstancia relevante.

i)  Los acuerdos a que hubieran llegado los cónyuges.

 

Cálculo de la Pensión Compensatoria

Calcular el importe de la Pensión Compensatoria, es un concepto de muy difícil concreción, ya que va a variar en cada Divorcio o Separación, y la legislación no especifica ningún tipo de baremo para el cálculo.

Así puedo distinguir dos supuestos:

a) Mutuo acuerdo: Lo calculan los cónyuges en Convenio Regulador, que será respetado por el Juez, como ha indicado reiterada Jurisprudencia.

b) Sin Mutuo acuerdo: Lo calcula el Juez, en Sentencia, atendiendo a los criterios recogidos en el Art. 97 CC y que anteriormente cité.

 

Forma de pago

Las formas de pago se regulan en los Arts. 97 y 99 CC de la siguiente forma:

a) Pensión Temporal  por tiempo indefinido (Art.97 CC): Que consiste en una compensación, temporal o indefinida, determinada en Convenio Regulador o Sentencia.

b) Pensión Única (Art. 97 CC): Que consiste en la compensación en forma de prestación única, determinada en Convenio Regulador o Sentencia.

c) Constitución de Renta Vitalicia (Art. 99 CC): Que consiste en la sustitución de la Pensión compensatoria, fijada por Convenio Regulador o Sentencia, por la constitución de una Renta Vitalicia, el Usufructo de determinados bienes o la entrega en capital en bienes o dinero, esta opción supone modificación.

 

Modificación de la Pensión Compensatoria

Cabe la modificación de la Pensión Compensatoria, conforme dispone el Art.100 CC.

Al igual que hice anteriormente distingo dos supuestos:

a) Pensión fijada en Convenio Regulador: cabe modificación, mediante nuevo Convenio Regulador, redactado ante Secretario Judicial o Notario.

b) Pensión fijada por Sentencia: cabe modificación, pero en este caso debe acreditarse cambios sustanciales en el patrimonio de cualquiera de los cónyuges, es el único motivo, y es necesario acudir al Juzgado, utilizando el procedimiento del Art. 775 (LEC)

 

Extinción

Las causas de extinción de la Pensión Compensatoria, las regula el Art. 101 CC. como una lista cerrada, y son:

a) El cese de la causa que lo motivo

b) Que el cónyuge que recibe la Pensión contrae nuevo matrimonio

c) Que el cónyuge que recibe la Pensión convive maritalmente con otra persona

Es importante indicar que el fallecimiento no extingue el Derecho de pagarla. Lo que si pueden solicitar los coherederos es su reducción o sustitución si la herencia no llegara para cubrir la Pensión, o afectare a sus Derechos en la Legítima.

 

Finalizo apuntando tres cuestiones que considero importantes:

 

1. Las Pensiones se actualizan todos los años, el propio Art. 97 CC indica que en las resoluciones Judiciales o Convenios Reguladores se deben fijar las bases para actualizar la pensión.

2. El impago de la Pensión Compensatoria durante dos meses consecutivos o cuatro meses no consecutivos, puede suponer un delito de abandono de familia penado en el Art. 227 del Código Penal, y conlleva pena de prisión de 3 meses o multa de 6 a 24 meses.

3. Desde el momento de la Sentencia de Separación o Divorcio, los cónyuges, pierden la condición de Herederos Forzosos de la Herencia del otro Cónyuge, como dispone el Art. 834 CC

¿Qué son las Operaciones Vinculadas

                                     ¿QUE SON LAS OPERACIONES VINCULADAS?

Ley 27/2014, sobre el Impuesto de Sociedades (en adelante LIS), las define en su Art. 18 LIS como determinadas operaciones realizadas entre Personas Físicas o Jurídicas, entre las que existe cierto grado de relación.

 

Personas o Partes vinculadas

El Antecitado Art. 18 LIS, define los supuestos que entiende que va a existir vinculación, y son los siguientes:

  • Una entidad y sus socios o partícipes.
  • Una entidad y sus consejeros o administradores, salvo en lo correspondiente a la retribución por el ejercicio de sus funciones.
  • Una entidad y los cónyuges o personas unidas por relaciones de parentesco, en línea directa o colateral, por consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado de los socios o partícipes, consejeros o administradores.
  • Dos entidades que pertenezcan a un grupo.
  • Una entidad y los consejeros o administradores de otra entidad, cuando ambas entidades pertenezcan a un grupo.
  • Una entidad y otra entidad participada por la primera indirectamente en, al menos, el 25% del capital social o de los fondos propios.
  • Dos entidades en las cuales los mismos socios, partícipes o sus cónyuges, o personas unidas por relaciones de parentesco, en línea directa o colateral, por consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado, participen, directa o indirectamente, en, al menos el 25 % del capital social o de los fondos propios.
  • Una entidad residente en territorio español y sus establecimientos permanentes en el extranjero.

1- En los supuestos que la vinculación venga definida en función de los socios, partícipes o administradores, la participación deberá ser como mínimo del 25%.

2- Existe grupo cuando una Sociedad controle o pueda controlar a otra u otras conforme a los requisitos del Art. 42 del Código de Comercio, independientemente de su residencia y de la obligación de formular cuentas consolidadas.

 

Efectos de las Operaciones Vinculadas

Producen efectos sobre varios aspectos, que detallo a continuación:

Contables

Estas Operaciones, deben estar recogidas e informadas en las Cuentas Anuales, en concreto en la Memoria, tanto del Plan General Contable (en adelante PGC), como el PGC PYMES

 

Fiscales

A fin de cumplir con los requisitos de información de la Agencia Tributaria, se creó por Orden HPF/816/2017, el Modelo informativo 232, entró en vigor en el período impositivo 2016.  Están obligados a presentarlo sujetos pasivos del IS, IRPF, Impuesto de la Renta de no Residentes (en adelante IRNR) y entidades en atribución de rentas. Es una declaración de tipo informativo, que se presenta vía telemática, compleja de cumplimentar, y que debe presentarse el 30 de noviembre de cada período impositivo.  No todos los Sujetos Pasivos están obligados, existen unos límites

Es fundamental la custodia de toda documentación, así como la correcta valoración, por qué la Agencia Tributaria puede comprobar que estas Operaciones se hayan valorado correctamente, así como que se custodie la documentación. El hecho de presentarlo de forma incompleta o inexacta, o fuera de plazo conlleva sanción Tributaria muy gravosa.

 

Valoración de las Operaciones Vinculadas

La LIS, indica que estas Operaciones deben ser valoradas a Precio de Mercado, definido como el que habrían acordado personas o entidades independientes en condiciones de libre competencia.

El Art. 18.4 LIS determina 5 métodos para la Valoración que la LIS deja a libertad del Sujeto Pasivo:

  • Método del Precio Comparable no controlado: Por el que se compara el precio del bien o servicio en una operación entre personas vinculadas con el precio de un bien o servicio de características similares en una operación entre personas o entidades independientes.
  • Método del Precio de Reventa: Por el que se sustrae del precio de venta de un bien o servicio el margen que aplica el propio revendedor en operaciones idénticas o similares con personas o entidades independiente.
  • Método del Coste Incrementado (C+): Por el que se añade al valor de adquisición o coste de producción del bien o servicio el margen habitual en operaciones idénticas o similares con personas o entidades independientes
  • Método del resultado de la distribución del resultado o beneficio: Por el que se asigna a cada persona o entidad vinculada que realice de forma conjunta una o varias operaciones la parte del resultado común derivado de dicha operación u operaciones, en función de un criterio que refleje adecuadamente las condiciones que habrían suscrito personas o entidades independientes en circunstancias similares
  • Método del margen neto operacional: Por el que se atribuye a las operaciones realizadas con una persona o entidad vinculada el resultado neto, calculado sobre costes, ventas o la magnitud que resulte más adecuada en función de las características de las operaciones idénticas o similares realizadas entre partes independientes, efectuando

La Propia LIS, indica que la elección del método de valoración dependerá de la Operación Vinculada, la disponibilidad de información fiable y el grado de comparabilidad entre las operaciones vinculadas y no vinculadas.

También prevé la LIS, la posibilidad de valoración por otros métodos aceptados o técnicas de valoración generalmente aceptados, que respeten el principio de libre competencia, incluyendo el Acuerdo Previo de Valoración, que consiste en que la Administración Tributaria determine el Valor de Mercado de las Operaciones efectuadas entre Partes Vinculadas, con carácter previo a su realización. Estas solicitudes se acompañan de una propuesta en la que se fundamenta el Valor normal de Mercado.

 

En definitiva, nos hallamos ante una materia compleja, fiscalmente muy sensible y donde sino se lleva a cabo una correcta valoración y contabilización, es probable que la Agencia Tributaria inicie procedimiento Inspector.

Diferencias entre la Sociedad Limitada y la Nueva Empresa

DIFERENCIAS ENTRE LA SOCIEDAD LIMITADA Y LA SOCIEDAD LIMITADA NUEVA EMPRESA

ANALISIS DE LA SOCIEDAD LIMITADA NUEVA EMPRESA

La Sociedad Limitada Nueva Empresa (en adelante SLNE), es una especialidad de la Sociedad Limitada, creada por la Ley 7/2003 y modificada por el RDL 1/2010, de 2 de Julio de Sociedades de Capital, (en adelante LSC, que nace con la idea de acelerar el proceso de constitución, y reducir los costes. La Ley 7/2003 (modificada por la Ley 1/2010 LSC) regula la forma de constitución telemática, aunque se mantiene la forma presencial.
La primera ventaja de la forma telemática es que cumplimentando un Documento Único Electrónico (en adelante DUE), el único desplazamiento que realizamos es a la Notaria. El/La Notario, remitirá la Escritura de Constitución al Registro Mercantil competente que califica e inscribe la SLNE en un plazo máximo de 24 horas
El DUE no solo va a cumplimentar los Estatutos Sociales, sino todos los trámites con la Tesorería General de la Seguridad Social y Agencia Estatal de Administración Tributaria.
La segunda ventaja que vamos a encontrar en las SLNE, son ciertos incentivos fiscales, que detallo a continuación, teniendo en cuenta, que es una Sociedad Mercantil y por ello sujeta al pago del Impuesto sobre Sociedades (en adelante IS):
• Aplazamiento del Pago del IS, sin aportar garantías, durante los dos primeros ejercicios impositivos.
• No tiene obligación de efectuar pagos fraccionados de IS durante los dos primeros ejercicios impositivos.
• Aplazamiento del pago del Impuesto de Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos Documentados.
• Opción de optar por el fraccionamiento o aplazamiento con o sin garantías de las retenciones trimestrales o ingresos a cuenta del IRPF, durante el primer ejercicio.
• Está permitido la creación de una Cuenta-Ahorro empresa, cuyos fondos deben destinarse a la creación de una SLNE, el régimen fiscal es muy parecido al de las Cuentas-Vivienda.
La SLNE presenta algún inconveniente, que detallo a continuación:
• Tiene limitado el número de socios a 5 como máximo
• La denominación social inicialmente serán los apellidos el nombre y el DNI de uno de los socios fundadores, más un código alfanumérico (ID CIRCE)

DIFERENCIAS ENTRE SL Y SLNE

• Capital Social
El capital social es como mínimo de 3000€ y no puede superar los 120.000€. Debe estar totalmente desembolsado, y no es obligatorio llevar libro registro de socios.

• Objeto Social
El objeto social es genérico, ello permite mayor flexibilidad en el tráfico mercantil, sin que sea necesario modificar los estatutos sociales.
Pueden utilizarse unos Estatutos orientativos, regulados por la Orden JUS/1445/2003, y al menos deben incluir uno de los objetos recogidos en el Art.436.1 LSC.

• Socios
Los socios tienen que ser necesariamente Personas Físicas, con la excepción de que la Persona Física ya sea Socio de otra SLNE Cabe la Unipersonalidad en la SLNE, es decir que solo exista un socio.
Cabe la transmisión de las participaciones, con una excepción no pueden transmitirse a Personas Jurídicas (una empresa), deben transmitir estas Participaciones a una Persona Física, en el plazo máximo de 3 meses

• Órganos sociales
Puedo definirlos como los Órganos de Administración y control de la SLNE, y son dos
a) Junta General: Es el Órgano soberano de Gobierno de la SLNE, formado por todos los socios, se puede convocar por correo electrónico, en cuyo caso no será necesaria notificación al Boletín Oficial del Registro Mercantil (BORME)
b) Órgano de Administración: Es el Órgano encargado de la Representación de la Sociedad, y puede organizarse, mediante un Administrador o Administradores, nunca bajo la forma de consejo de Administración, por lo general la duración del cargo suele ser indefinido, y su retribución depende de la Junta General.

• Responsabilidad de los socios
El régimen de responsabilidad frente a terceros alcanza hasta donde cada socio haya aportado.

• Modificaciones Estatutarias
La SLNE únicamente puede realizar estas modificaciones que relato a continuación.
a) Cambio de Denominación Social, es decir, cambio de nombre de la sociedad, para lo que será necesario Certificación del Registro Mercantil Central, este será obligatorio cuando el Socio Fundador qué de nombre a la SLNE, pierda la condición de Socio, y es gratuito durante los 5 primeros meses
b) Cambio de Domicilio social
c) Dentro de los límites fijados el capital social
Cualquier otra Modificación supondrá la Transformación de la SLNE en SL u otro tipo Societario. Cabe la transformación en SL, u otra forma Societaria por acuerdo de Junta General (mayoría ordinaría), para lo que habrá que adaptar los estatutos.

• Causas de disolución
La SLNE se disolverá por las mismas causas legales (Art.360 y ss. LSC), y por las previstas en los Estatutos, Además, es motivo de disolución las pérdidas que dejen reducido el Patrimonio neto a la mitad del Capital social en el plazo de 6 meses

En definitiva, nos encontramos ante una forma social creada para pequeñas y medianas empresas, tratando de simplificar los trámites administrativos, Entiende el Legislador que esta figura, generan riqueza y empleo, y para dotarlas de mayores posibilidades de desarrollo y control, se configuran en la forma que he detallado

¿Cómo dividir una herencia?

No existe en Derecho español una norma única en Derecho de Sucesiones. Debo distinguir por un lado el Derecho común, recopilado en el Código Civil (en adelante CC), y por otro, los Derechos Forales, que determinadas Comunidades Autónomas con competencia en la materia han desarrollado, en concreto, Cataluña, Aragón, Baleares, Navarra, Galicia y País Vasco.

División de una herencia en el derecho común

Responder a esta cuestión, exige la mayor cautela posible, ya que cada caso es diferente, y puede estar afectado por alguno de los Derechos Forales, que antes he citado.

En primer lugar, siguiendo la sistemática del CC, debo definir el concepto de legítima, como aquella parte de bienes y Derechos de la que el testador no puede disponer por haber reservado el CC a ciertos herederos denominados herederos forzosos o legitimarios.

¿Quién considera el CC heredero forzoso o legitimario?

Según dispone el Art. 807 del CC, los herederos forzosos o legitimarios son:

  • Hijos y Descendientes, respecto de sus padres y ascendientes
  • Padres y Ascendientes, respecto de sus hijos y descendientes
  • El viudo o la viuda en la forma establecida en el Código Civil

El Código Civil divide la herencia en tres partes

El CC, reparte esta parte de herencia de la siguiente forma:

  1. Tercio de Legítima: Se reparte entre los descendientes a partes iguales. En el caso que alguno de los llamados a heredar haya fallecido, heredarán sus descendientes mediante el llamado Derecho de Representación.
  2. Tercio de Mejora: Se reparte entre los descendientes, aunque no de forma igualitaria, en el caso de fallecimiento de alguno de los herederos, heredarán sus descendientes, mediante el Derecho de Representación. Cabe la opción de mejorar a los nietos viviendo los padres,
  3. Tercio de Libre disposición: Esta parte es libre el testador de repartirla con absoluta libertad a quien quiera, SEA O NO HEREDERO.

¿Heredan siempre estos herederos forzosos?

NO, para ello el CC regula la figura de la desheredación, que es el acto por él que él testador, priva a uno o varios de sus herederos forzosos de la porción de herencia que la ley reservaba, sus causas son EXCLUSIVAMENTE, las incluidas en los Arts. 852 a 855 CC. El procedimiento lo regula el Art. 848 CC, que puedo resumir de esta forma:

  1. Debe estar fundada expresamente en alguna de las causas que la Ley prevé, designando al legitimario con total claridad
  2. La causa debe ser cierta, así en el caso que el desheredado niegue la causa, la prueba, corresponderá al resto de legitimarios, en caso de haberlos.
  3. Debe realizarse en Testamento

Si la desheredación no se lleva a cabo siguiendo este procedimiento, el desheredado, queda protegido y recibirá la legítima que le corresponda. De igual forma las donaciones recibidas en vida NO son revocables salvo que la causa de desheredación lo sea también de la donación.

Finalizar indicando que la reconciliación entre el ofensor y el ofendido, deja sin efecto la desheredación.

Las donaciones realizadas en vida del testador

Nos encontramos ante lo que el CC, en su Art. 1035 CC define como BIENES COLACIONABLES, que es la obligación que tiene todo heredero forzoso a aportar a la masa hereditaria, el valor de los Bienes y Derechos, recibidos en vida del causante.

Existirá obligación de traer a la masa hereditaria, cuando se cumplan estos requisitos, y siempre que no sean mejoras:

  1. Que alguno de los legitimarios reciba en vida del testador donación de Bien o Derecho, de su propiedad.
  2. Que haya más de un heredero forzoso
  3. Que sea a título lucrativo (con ganancia para el donatario)

La valoración de esos Bienes y Derechos, según el Art. 1045 CC que será el que tendría a fecha de abrir la sucesión, NUNCA a la fecha de donación, de manera que los menoscabos y las perdidas juegan en favor del donatario.

Todo heredero forzoso, debe traer a la masa hereditaria el valor de todo Bien y Derecho, recibido en vida del causante, a fin de computarlo en la regulación de las legítimas, y el heredero que hubiese recibido donación en vida del causante, como indica el Art. 1047 CC, tomará de menos en la masa hereditaria tanto como ya hubiese recibido, es decir el CC. nos hallamos ante una norma protectora de las legítimas.

Los frutos e intereses percibidos por el legitimario NO deben traerse a la masa hereditaria, conforme dispone el Art. 1049 CC

Pero no todas las donaciones están sujetas a colación, los Art. 1041 y 1042 CC, disponen que ciertos gastos como los de alimentos, aprendizaje, equipo ordinario, entre otros no serán colacionables. Ni aquellos gastos que hubiera efectuado los padres para cubrir necesidades especiales de sus hijos con discapacidades.

Tampoco serán colacionables las donaciones efectuadas con dispensa de colación, reguladas en el Art. 1036 CC, al respecto entiendo, que dicha dispensa debe encontrarse EXPRESAMENTE bien en el acto de Donación, que también es posible realizarla en testamento, en base a la autonomía de la voluntad.

¿Qué impuestos debo pagar por mi herencia?

Es este un Impuesto cedido a la Comunidades Autónomas (en adelante CCAA), por la Ley 29/1987.

Esto es importante, ya que la Ley por la que se regirá la sucesión del causante es la de su residencia fiscal, y existen grandes diferencias entre las CCAA, lo que puede llevar a la repudiación de la herencia por el hecho de no poder pagar el Impuesto sobre Sucesiones y Donaciones.

¿Cuál es el hecho imponible del ISD?

El hecho imponible de este impuesto, es decir, los Bienes y Derechos que grava este Impuesto son, y las define el Art. 3 LISD:

  1. La adquisición de Bienes y Derechos por Herencia, Legado, u otro título sucesorio.
  2. La adquisición de Bienes y Derechos por Donación o cualquier otro negocio jurídico inter vivos.
  3. Los Contratos de seguros de vida, cuando el contratante sea persona distinta del beneficiario.

Sujeto Pasivo y Sujetos Responsables

El sujeto pasivo debo definirlo como la persona o personas obligadas a tributar, y las define el Art. 5 LISD, al respecto la LISD distingue dos situaciones:

  1. a) Contribuyentes con residencia habitual en España: tributan por obligación personal. Están obligados a declarar por LISD, todos los bienes y Derechos, con independencia de donde se encuentren.
  2. b) Contribuyentes sin residencia habitual en España: tributan por obligación real. Están obligados a declarar LISD, los Bienes y Derechos situados o que se puedan ejecutar en España.

Respecto a estos segundos, surge la figura del responsable subsidiario, que normalmente serán entidades financieras, y en algunos casos funcionarios.

Base Imponible y Base Liquidable

Puedo definir la Base Imponible como el valor neto de la parte individual de cada heredero o de la Donación. Se calcula de esta forma:

Esquemáticamente se calcula de esta forma, y su calculo es de vital importancia, para evitar posteriores problemas con las Haciendas Autonómicas, como por ejemplo una Comprobación de valor, o una correcta valoración si se va a vender.

La liquidación de este Impuesto para el caso de herencias es 6 meses, desde la fecha de defunción, cabe prorroga por plazo de 1 en el caso que no haya haber suficiente en la herencia para el pago de las deudas, el modelo es el 650.

En el caso de donaciones es de 30 días, desde que se efectúe la donación, el modelo para efectuar la liquidación es el 651.

ESQUEMA DEL ISD BASE IMPONIBLE DE CADA HEREDERO
Valor real (-) Reducciones
(-) Cargas deducibles Base Liquidable
Caudal hereditario (x) Tarifa correspondiente
(+) Ajuar doméstico (x) Coeficiente Multiplicador
(-) Deudas y gastos deducibles Cuota tributaria
MASA HEREDITARIA (-) Deducciones y Bonificaciones
  CUOTA A PAGAR

La LISD, establece las siguientes reducciones, según el parentesco:

  1. a) Grupo I: Descendientes y Adoptados menores de 21 años, pueden reducirse en cuota 15.956,87€, más otros 3990,75€ por cada año que le reste por cumplir 21, con un límite de 47.858,59€.
  2. b) Grupo II: Descendientes y Adoptados mayores de 21 años, pueden reducirse en cuota 15.956,87€.
  3. c) Grupo III: Hermanos, Tíos y sobrinos, pueden reducirse en cuota 7993,56€
  4. d) Grupo IV: Primos y otros grados más alejados, no tienen Derecho a reducción
  5. e) Reducción por Minusvalía: Todo aquel heredero con discapacidad del 33%, reduce 47858,59€, y supera el 65% la reducción es de 150.253,03€
  6. f) Reducción por seguro de vida: Todo cónyuge, ascendiente, descendiente o adoptado reduce el 100% con un límite de 9145,49€

Relación del LISD con otros Impuestos

Fundamentalmente el LISD interactúa con otros dos Impuestos:

  1. a) IRPF: En principio, conforme dispone el Art. 6.4 Ley 35/2006 (Ley del IRPF), cualquier cuantía recibida por herencia o donación resulta incompatible con el IRPF. Ello no siempre es así, porque en el supuesto de recibir un piso alquilado o un fondo de inversión, los rendimientos, se deberán declarar en la renta de ese año. Cuestión distinta será el momento en el que se disponga, es decir se enajene el Bien o Derecho recibido, en cuyo caso si habrá que incluirlo en la declaración del año en que se efectúe la enajenación, como ganancia o pérdida patrimonial, para lo que es de vital importancia realizar una correcta valoración.

Comentar, por último, la Plusvalía del Muerto, que es la obligación que tienen los Herederos de hacer la Declaración de la renta del causante, que queda a cargo de los herederos. La llamada Plusvalía del Muerto, conforme dispone el Art. 33.3 b LIRPF, no genera ganancia ni pérdida patrimonial en la declaración del causante, ya que dichos bienes y Derechos los han declarado los herederos en LISD.

  1. b) IITVNU: La conocida como Plusvalía Municipal, este Impuesto afecta tanto a Herencias como a Donaciones, solo en el supuesto que se reciba un bien inmueble de naturaleza urbana, quedan por tanto excluidos los bienes rústicos. Este tributo se liquida en el Municipio en el que radique el Bien Inmueble, y el plazo es distinto según se trate de Herencia.

Recibir una herencia, por tanto, siempre devenga ISD y en cuanto al IRPF dependerá del bien o del hecho en cuestión. De ahí que una correcta planificación es más que adecuada en estos casos.

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